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[28]对于信息的分享，上述情形也会存在，比如在文件互享的网络应用上，提供文件的一方在对方拒绝同等提供文件时，可以通过取缔吸血鬼的技术将其排除在用户之外。

根据立法资料，该条款的确立是为了保护英雄烈士的人格权，弘扬社会主义核心价值观，事实上是蕴含社会主义核心价值观的法律规则。[50]这就对适用方法提出了更高标准的要求：首先对规则漏洞、规则悖反等适用法律原则的前提进行判断，阐明蕴含社会主义核心价值观的法律原则适用于本案的可能性。

正是由于法院在适用社会主义核心价值观时，往往是基于一种政治上的强制力量被迫做出，所以法院大多不具有足够的说理动力进而导致说理不充分，社会主义核心价值观并未有效地融入司法裁判之中，更多地体现为背书效果，所体现的政治修辞意味浓厚。比如在郑某1等故意伤害案中，[8]法院指出郑某1、杨某为解决建房纠纷，将自己重病瘫痪的母亲作为要挟工具，该行为既有违伦理道德，更是与我国社会主义核心价值观相悖，理应受到谴责。在中恒基置业有限公司与赵景合同纠纷案中，法院首先依据《合同法》94条第4款与第95条对双方的法律关系予以明确，接着从立法目的角度进行深入分析，指出从立法目的而言，法律固然是为了保护民事主体的合法权益，但其深层次的目的则是在弘扬社会主义核心价值观(民法总则第一条)，[10]最后支持了解除双方所签协议的诉讼请求。自十八大报告明确提出社会主义核心价值观以来，中共中央办公厅、国务院办公厅、最高人民法院发布了一系列文件要求将社会主义核心价值观融入裁判说理中，[65]在一系列的政策压力之下，作为政策实施者的法院必须在判决中凸显价值立场，进行价值宣示与说理教育，实现社会效果。其次，区分社会主义核心价值观与相近概念的关系。

但是在十八大提出社会主义核心价值观的时候对各个维度的核心内涵已经进行了规定。第一，转换为法律规范，增强社会主义核心价值观适用的合法性。且不论国家对防卫人的这种授权不过是欠缺事实基础的纯粹观念构建，其并不具备撤回授权、彻底剥夺公民防卫权的可能性，也不论普通国民为何能在正当防卫时莫名地忽然具有了国家公职人员的身份与职权，(40)从代行国家职权的角度理解正当防卫，势必造成法教义学上的诸多缺陷。

(20)既然如此，在我国法秩序中，便不能以正当防卫仅能保护个人法益为由，对法秩序维护说予以否定。⑦Vgl.Rnnau,"Sozialethische" Einschrnkungen der Notwehr,JuS 2012,S.405. ⑧Vgl.Bertel,Notwehr gegen verschuldete Angriffe,ZStW 84(1972),S.10. ⑨Vgl.Kargl,Die intersubjektive Begründung und Begrenzung der Notwehr,ZStW 110(1998),S.54 f. ⑩Vgl.Amelung/Kilian,Zur Akzeptanz des deutschen Notwehrrechts in der Bevlkerung,in:Festschrift für Hans-Ludwig Schreiber,2003,S.5 ff. (11)Vgl.Seeberg,Aufgedrngte Nothilfe,Notwehr und Notwehrexzess,2005,S.48. (12)Vgl.Kroβ,Notwehr gegen Schweigegelderpressung,2004,S.25. (13)Vgl.Renzikowski,Notstand und Notwehr,1994,S.93 f. (14)BT-Drucks.IV/650,S.157. (15)Vgl.BVerfGE 115,118(151 ff.). (16)Vgl.BVerfGE 115,118(160 f.). (17)Vgl.Fechner,Grenzen polizeilicher Notwehr,1991,S.163. (18)Vgl.Perron,in:Schnke/Schrder Kommentar,StGB,29.Aufl.,2014,§ 32 Rn.8. (19)参见王钢：《自杀的认定及其相关行为的刑法评价》，载《法学研究》2012年第4期，第170页。唯有在无法退避时，才能出于保护被侵害人个人权益的需要，基于个人保护原则，允许被侵害人防卫反击。由此出发，防卫行为的限度便主要由制止不法侵害、维护法秩序有效性的客观需求所决定。

由此可见，正当防卫完全可能对不法侵害人造成更甚于刑罚的损害。(44)本文亦认为，承认正当防卫具有维护法秩序有效性的功能，并不必然导致将正当防卫视为国家授权的公职行为。

判断法规范以及法秩序是否具有经验有效性或实效的标准在于，相应的法规范或法秩序是否事实上为大部分的规范接受者所认同和遵从。尽管并未采用相应术语，但我国传统刑法理论明显体现了法秩序维护说的立场，承认法秩序维护功能是正当防卫的正当性依据之一。贝尔纳认为，这种当时通行的见解不当限制了正当防卫的成立范围，故对之提出了挑战。(23)刑罚作为法秩序事后对于犯罪行为的回应，其正当化的依据之一正在于其积极一般预防的效果，即通过对犯罪行为人的处罚，强化公众对于法秩序有效性的信赖。

首先，法秩序维护说虽然重视正当防卫维护法秩序的功能，但却并不认为对任何企图违法的举动都可以进行防卫。在防卫人欠缺防卫意思时，其对不法侵害的反击客观上也同样会起到维护法秩序有效性的效果。(45) 四、法秩序维护说的定位之失 前文的梳理与辨析表明，学界的大部分批评意见其实并不能真正否定法秩序维护说。有论者认为，法秩序的有效性是指法秩序的规范有效性，即法规范的法律效力。

我国学界的通说也持相同的立场。其中主要涉及的是正当防卫与刑罚的关系，以及正当防卫与国家职权的关系。

他们去除了冒险气质，合理审慎地力求确保他们可以得到最起码的利益。(39)本文难以赞同这种见解。

虽然其认为，在类似美国9·11恐怖袭击的场合，国家击落被恐怖分子劫持的客机，以牺牲机上机组人员和乘客为代价挽救地面人员生命的行为违反宪法，因为此举将无辜的机组人员和乘客贬低成了挽救他人生命的工具，有损其人性尊严，(15)但是，德国联邦宪法法院同时也指出，击落被劫持的客机导致劫机的恐怖分子死亡的，并不损害恐怖分子的人性尊严，因为恐怖分子将飞机作为危害地面人员生命的工具加以利用，这种攻击举动是其自主决定的结果。这句名言中的法所对应的是德文中的Recht一词。(16) (二)法秩序维护与正当防卫的成立条件 除了从预防功能的角度进行质疑之外，也有诸多学者认为，法秩序维护说难以与正当防卫的成立条件相契合。(34) 本文难以认同这些见解。(72)本文赞同康德的这一结论，但是，若认为自由权利只是来源于不能进一步证明的公设，则显然难以有力解释自由权利的形成，相应地便也无从细致构建正当防卫制度。基于最大最小值规则，理性人为避免最坏的结果，便又存在就权利分配方案达成协议的共同诉求。

(69)然而，既然已经肯定在这些场合下几乎不存在维护法秩序的必要性，从二元论的立场出发，就应当否定成立正当防卫的可能。学界当前对于法秩序维护说的批评大多建立在对该说的误解之上，并不能真正否定法秩序维护说的立场。

因此，从保障法秩序的经验有效性的维度理解法秩序维护说，才是合理的见解。当前学界对于法秩序维护说的批评大多是建立在对该说的误解之上，并不能真正否定法秩序维护说的立场。

譬如，国家只能将自己享有的权力授予防卫人，而不可能向之赋予超过该种权力范围的行为权限。事实上，唯有在认定防卫限度时采纳基本相适应说或者折中说的立场，才会遇到上述困难。

(46)然而，这种理解其实不无疑问。换言之，正当防卫是防止不法侵害人侵犯法秩序的法律制度，而非事后恢复法秩序有效性的制度，其属于风险预防措施，而非刑罚手段。(28)同注(13)引书，第97页。规范有效性只能是在法秩序内部指称不同的特定规范的效力，对于法秩序内部的最高位阶的规范以及对于法秩序本身，都不应存在其规范有效性的问题，而只存在是否具有实效，即其是否被认同和遵守的问题。

此外，强调正当防卫维护法秩序的功能，就不能将其所保护的利益局限于个人权益。首先，无知之幕背后的理性人在协商关于自由权利的分配规则时，虽然会出于自利的本性希望使自己享有最广泛的自由权利，但是，其也会认识到，任何使自己相比他人享有更多自由权利的方案，都无法获得其他理性人的同意。

不仅如此，正当防卫制度还允许第三人实施防卫行为，这就导致不法侵害人即使在对体型较弱的被害人施以侵害时，也仍然需要担心来自其他人的防卫行为，更增加了其实施不法侵害的顾虑。而正当防卫是对正在进行的不法侵害施以必要的反击，此时并不存在损害不法侵害人行为自由的顾虑。

正当防卫并非因为保全了更为重要的法益而成为违法阻却事由，不能在防卫行为的客观必要性之外，再基于优越利益原则对防卫权限进行限制。正当防卫旨在制止不法侵害人对法秩序的侵犯，而不是像刑罚一样，在犯罪行为已经动摇了法秩序的有效性之后，才介入其中恢复公众对法秩序的信赖。

在这些场合中，无知之幕背后的自利理性人同样无法排除自己成为不法侵害人的可能性：由于无知之幕的阻隔，原初状态中的理性人无从得知自身的个人情况，其必须考虑到自己在现实生活中可能刚好患有精神疾病或者是未成年人，因难以控制自身行为而对他人权益造成威胁;其也必须考虑到任何人在现实生活中总是会受到各种情绪的影响，自己也完全可能因受他人刺激或挑拨，一时激愤之下侵犯他人合法权益;而在紧密的家庭生活中，家庭成员相互之间难免发生争执和摩擦，难以完全避免因琐碎小事对其他成员进行轻微侵犯的可能。最后，理性人虽然会要求维护法秩序的有效性，以便从根本上保障自身应得的自由权利，但却不会要求由公民个人来承担这项职责。当今德国学界的通说亦采此解。(73)同时，无知之幕下的人们仍然具有健全的理性，他们虽然相互冷漠，出于自利的动机追求自身权益的最大化，但却不会铤而走险博取自己可能获得的最大利益。

而正当防卫制度在法律上对这种朴素的正义观念予以确认，这本身便已经可以增强国民对法秩序的认同感。制止他人侵犯财产法益之行为的，则没有被认定为正当防卫的余地。

既然如此，从法秩序维护的角度出发，就难以认为只能针对正在进行的不法侵害实施防卫行为。(一)黑格尔的法权学说 德国学界传统上认为，黑格尔的学说是法秩序维护说的渊源所在。

实际上，在单纯涉及个人法益的场合，法秩序维护说也同样不会允许防卫人违背被侵害人的意志进行正当防卫。(61)此外，王剑波教授等也主张二元论的见解。